Cómo cumplir con regulaciones en múltiples jurisdicciones, una perspectiva desde Mónaco
[private]Por Gaetana Ricotta, colaboradora de la ACFCS
18 de Agosto de 2014
Hacer funcionar una sucursal de un banco extranjero puede ser complejo debido a las obligaciones normativas, tanto de los países de origen como de las jurisdicciones anfitrionas. Esto requiere que una institución se adapte a diferentes marcos regulatorios, abordando al mismo tiempo otras obligaciones normativas tanto nacionales como internacionales.
Casos recientes han demostrado que la falta de adaptación a cambiantes exigencias regulatorias en múltiples jurisdicciones puede tener un serio impacto en la reputación de un banco. Un punto crucial es que las sucursales extranjeras con regulaciones en dos jurisdicciones necesitan tener una visión clara sobre la función de cumplimiento y las consecuencias de la falta de cumplimiento para el grupo. Las operaciones de cumplimiento normalmente llevan adelante las obligaciones regulatorias de la institución, y tiene una función de asesoramiento y supervisión para el monitoreo de las actividades de negocios.
El doble rol de cumplimiento
La forma en que una institución financiera estructura sus funciones de cumplimiento de delitos financieros dentro de la sucursal y su marco de gestión global del riesgo tendrá una serie de impactos en su relación con los dos reguladores locales y en su país de origen. El departamento de cumplimiento de una sucursal en el extranjero tiene que construir una verdadera relación de colaboración con las autoridades locales y debe a la misma vez aplicar medidas consistentes con los requisitos del país de origen.
En las sucursales en Mónaco de bancos globales, como HSBC, Credit Suisse, y UBS, el jefe de cumplimiento tiene que colaborar con el “Service d’Information et de Contrôle sur les Circuits Financiers.” llamado SICCFIN, esta es la unidad de inteligencia financiera de Mónaco, o la autoridad responsable de recopilar, analizar y difundir información relacionada con el lavado de dinero, el financiamiento del terrorismo y la corrupción. SICCFIN podrá llevar a cabo inspecciones de documentos e inspecciones in situ. El secreto profesional de una institución no puede ser utilizado como un escudo contra tales inspecciones.
El equipo de cumplimiento debe documentar y proporcionar guías escritas utilizando escenarios y casos donde es obligatorio obtener información por parte del regulador local, y las autorizaciones obligatorias por parte de la ley local (en Mónaco el principal regulador de servicios financieros es la Comisión de Control de Actividades Financieras, bajo la ley Mónaco 1.338).
En su doble función, el jefe de Cumplimiento en una sucursal en el extranjero también tiene que tener muy presente los cambios legislativos y regulatorios en la jurisdicción donde se encuentra la empresa matriz que pueden afectar sus operaciones. De particular preocupación son las leyes con un efecto «extraterritorial», o aquellas que se aplican a los actos cometidos fuera de la jurisdicción en que se promulgó la ley.
Un ejemplo reciente es la Ley de Antisoborno del Reino Unido (UKBA por sus siglas en inglés), que se convirtió en ley en 2010. La UKBA tiene alcance extraterritorial tanto para las empresas británicas que operan en el extranjero como para las empresas en el extranjero con presencia en el Reino Unido. Una filial en el extranjero de una empresa del Reino Unido puede hacer que la matriz sea responsable en virtud de la sección 7 de la ley, cuando la filial comete un acto de soborno en un contexto en el que le está prestando servicios a su matriz en el Reino Unido.
Si la filial extranjera actuara completamente por su cuenta, no haría que la matriz en el Reino Unido sea responsable por no prevenir el soborno. Sin embargo, la matriz podría ser responsable de las acciones de su filial en otras formas, tales como delitos contables.
Multas por falta de cumplimiento
El incumplimiento de las obligaciones duales es un asunto serio, y las autoridades locales pueden tomar medidas en cuanto a los procedimientos del Grupo. En los últimos años, los organismos reguladores de la Unión Europea, Estados Unidos y otros lugares se han enfocado en las violaciones de las leyes locales de las sucursales de instituciones internacionales, aumentando de esta manera los riesgos para los programas de cumplimiento.
A continuación algunos ejemplos
- El regulador francés Commission des Sanctions de L’Autorité de Contrôle Prudentiel (ACPR) multó a la unidad francesa del banco suizo UBS € 10.000.000 (US$ 13,1 millones) el 26 de marzo de 2013 por insuficiente supervisión interna de productos que actualmente están bajo investigación por sospecha de fraude fiscal.
- HSBC Private Bank se vio obligado a pagar US$ 1.900 millones en Estados Unidos, que fue en parte producto de información obtenida de un denunciante, Herve Falciani, sobre evasión de impuestos en la sucursal suiza.
- EFG, la filial bancaria en el Reino Unido del grupo EFGI, un grupo de banca privada global con sede en Suiza, fue multado con £ 4,2 millones por la agencia británica FSA (Financial Services Authority, ahora la Autoridad de Conducta Financiera), por no haber hecho cumplir completamente sus políticas antilavado entre 2007 y 2011.
Cumplimiento dual y cooperación internacional
El cumplimiento con estructuras reguladoras duales puede llevar a las sucursales extranjeras a que adopten un enfoque de dos capas. Los requisitos establecidos en la legislación y regulaciones de la jurisdicción donde se encuentra la empresa matriz establecen las normas mínimas que deben adoptar todos los negocios del grupo. Sobre esta capa recaerán los requisitos adicionales de la legislación o regulaciones locales para la sucursal extranjera.
A medida que crece la actividad financiera transfronteriza, las autoridades de aplicación de ley están buscando cada vez más el acercamiento y acuerdos de intercambio de datos con agencias de otros países. Por ejemplo, en Mónaco la Comisión de Contrôle des Activités Financières (CCAF) es el regulador de los mercados financieros del país. Fundada en 2007, ha buscado activamente la cooperación internacional con otras agencias reguladoras a través de acuerdos bilaterales de cooperación con contrapartes extranjeras.
Estos acuerdos permiten el intercambio de información, lo que facilita una regulación más eficiente y oportuna de las actividades financieras y de los mercados. A finales de 2011, se habían firmado seis acuerdos con los reguladores en 6 países.
Gaetana Ricotta es una especialista de Cumplimiento y ALD de Barclays Wealth and Investment Management en Mónaco. Tiene experiencia en asuntos regulatorios y supervisa los asuntos administrativos relacionados con el cumplimiento contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. Su trabajo implica la comunicación con las autoridades policiales y los organismos reguladores con el fin de prevenir y mitigar el riesgo de delitos financieros.[/private]